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  • 全網首發!《證券法》今起實施,全文對比+解讀!

    2020-05-12 18:06:20 福建高速 209
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    原創聲明 | 本文由馮剛律師團隊整理并解讀。如有需要本冊紙質版,可聯系FILM全職秘書領??!


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    小編

    按語


    《證券法》今天起正式施行,這部經過大修大改的證券業務“基本法”有哪些亮點,哪些突出的變化,以及具體修改情況如何,本文分為兩部分進行回答:
    第一部分:《證券法》此次大修的特點。

    第二部分:新舊《證券法》全文對比+解讀。



    第一部分:《證券法》此次大修的特點


    新《證券法》(2019版)共十四章226條,舊《證券法》(2014版)共十二章240條??傮w看,新法只比舊法少了14條,似乎修改不大。實際上,舊《證券法》原文一字未動保留下來的只有52條(附注),其余188條,或被修改、或被合并、或被刪除,修改比例高達78%??梢哉f,此次《證券法》修訂是全面的大修!因此對比解讀非常有必要,筆者及筆者團隊,為了及時解讀證券法,在2020年元旦前后,歷經一周之久,完成了全文對比+解讀,又經近日核對校正,目前為全網最完整最詳細的解讀。



    1998年12月29日,九屆人大常委會第六次會議通過了《證券法》?!蹲C券法》制定了21年,21年過程中經歷2004年、2013年、2014年三次修正以及2005年第一次修訂,這次《證券法》修改是《證券法》第五次修改,也是第二次修訂。


    在《證券法》制定和修改的過程中,一直有一個主線,就是堅持市場化、法治化的改革方向。一方面,按照公開公平公正的原則來進行證券發行、證券交易各方面環節的制度建設,明確包括證券公司、證券服務機構、發行人的責任,夯實證券市場健康發展的制度基礎;另外一方面,通過法律責任、通過處罰來打擊證券違法行為,提高違法行為的成本,努力營造一個風清氣正的市場環境,嚴厲震懾違法行為人。


    這次修改的《證券法》法律責任一章是所有章節中條文最多的,從第180條一直到第223條,一共44個條文,針對實踐中存在的證券違法行為處罰偏低,各方面反映比較強烈的問題,對相關規定做了完善。


    一、全面有序推進注冊制


    按照全面推行注冊制的基本定位規定證券發行制度,不再規定核準制,取消發審委;同時,為有關板塊、有關證券品種分步實施注冊制的進程安排,留出法律空間。


    【關于注冊制,證監會程合紅主任答記者問的內容如下】


    這次《證券法》修改一個非常重要的內容就是注冊制,也是市場和有關方面非常關注的。這次修改后的《證券法》是在總結上海證券交易所設立科創板并試點注冊制的經驗基礎上,貫徹落實黨的十八屆三中全會關于注冊制改革要求和黨的十九屆四中全會完善資本市場基礎制度的要求,按照全面推行注冊制的基本定位,對于證券發行注冊制作了比較系統完備的規定。主要有這么幾個方面:


    (一)精簡優化了證券發行的條件。將現行《證券法》規定的公開發行股票應當“具有持續盈利能力”的要求改為“具有持續經營能力”。還比如,在債券公開發行方面,把原來公開發行的債券要求公司有凈資產的數額標準,這次也給取消了。這樣的修改有利于打破證券發行監管中的行政審批思維,符合注冊制改革的精神。


    (二)調整了證券發行的程序。在明確規定國務院證券監督管理機構,或者國務院授權的部門作為法定的注冊機關這樣一個基礎上,取消了原來的法律規定的發行審核委員會制度,并明確證券交易所等機構可以按照規定對證券發行的申請進行審核。同時,授權國務院規定證券公開發行注冊的具體辦法。


    (三)強化了證券發行中的信息披露。大家知道,實行注冊制,其中非常關鍵的就是要以信息披露為核心,所以這次《證券法》修改明確規定發行人報送的證券發行申請文件,應當充分披露投資者做出價值判斷和投資決策所必需的信息,要求內容真實準確完整,簡明清晰,通俗易懂?!蹲C券法》的這次修改中專門設立一章,對信息披露做了系統的規定。


    (四)大家注意到這次新通過的《證券法》第9條第一款有一句話,規定證券發行注冊制的具體范圍、實施步驟由國務院規定。這是為了實踐中注冊制的分步實施留出制度空間。


    注冊制是中央的大政方針,也是這次新《證券法》的明確規定,必須堅決貫徹落實,這是毫無疑問的。同時,注冊制的推進也是分步到位的。大家知道,證券市場有不同的板塊,有不同的證券品種,推行注冊制在客觀上也不可能一步到位,一蹴而就。這也是新《證券法》這次新增加這一條授權國務院對注冊制的具體范圍、實施步驟作出具體規定的一個考慮。這其中科創板的注冊制,前期已經按照全國人大常委會的授權實施了,這次《證券法》修改之后,正好做到無縫銜接,授權決定是2月29日到期,新修改的《證券法》3月1日實施,繼續實行注冊制。 按照中央有關加快推進創業板改革試點注冊制的要求,我們正在抓緊研究推進創業板改革。按照這次法律的授權,證監會將充分考慮市場實際,特別是要把握好證券發行、證券注冊、市場承受能力有機統一銜接,按照國務院的統一部署,分步、穩妥推進。


    還有一點我想說明,大家注意到法律授權有一個實施步驟,很可能在全面實施之前有一部分板塊或者品種還沒有實行注冊制,會根據國務院的安排,繼續適用修改前的《證券法》中關于證券發行核準的規定。


    二、設立信息披露專章,以信息披露為中心


    信息披露專章明確,信息披露義務人披露的信息,應當真實、準確、完整,簡明清晰,通俗易懂,不得有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏。同時,還強化了董監高的責任。


    新《證券法》規定,發行人的董事、高級管理人員應當對證券發行文件和定期報告簽署書面確認意見,監事會應當對董事會編制的證券發行文件和定期報告進行審核并提出書面審核意見。發行人的董監高要保證信息披露義務人及時、公平的披露信息,所披露的信息真實、準確、完整。


    另外,可參照程合紅主任答記者問之(三)


    三、設立投資者保護專章,強化對投資者的保護力度


    增加了投資者適當性管理,規定了先行賠付制度,完善證券民事訴訟內容,投資者保護機構可以支持投資者集體訴訟,提起代表訴訟。


    投資者保護專章則明確了投資者適當性管理,要求證券公司向投資者銷售證券、提供服務時,應當按照規定充分了解投資者的基本情況、財產狀況、金融資產狀況、投資知識和經驗、專業能力等相關信息,并如實說明證券、服務的重要內容,充分揭示風險,銷售、提供與投資者狀況相匹配的證券、服務。


    同時明確代表人訴訟制度。新《證券法》規定,上市公司董事會、獨立董事、持股百分之一以上有表決權的股東或者按照證監會規定設立的投資者保護機構,可以作為征集人,自行或者委托證券公司、證券服務機構,公開請求上市公司股東委托其代為出席股東大會并代為行使提案權、表決權等股東權利。


    同時,投資者提起虛假陳述等證券民事賠償訴訟,可能存在有相同訴訟請求的其他眾多投資者的,人民法院可以發出公告,說明該訴訟請求的案件情況,通知投資者在一定期間向人民法院登記。人民法院作出的判決、裁定,對參加登記的投資者發生效力。


    投資者保護機構接受五十名以上投資者委托,可以作為代表人參加訴訟,并為經證券登記結算機構確認的權利人向人民法院登記,但投資者明確表示不愿意參加該訴訟的除外。


    新《證券法》還明確了先行賠付、證券糾紛調解等法律地位。普通投資者和證券公司發生證券業務糾紛,普通投資者提出調解請求的,證券公司不得拒絕。


    四、大幅提高違法成本


    有違法所得的一律沒收,并大幅度提高罰款數額,其中,欺詐發行最高罰至2000萬。已經發行證券的,處以非法所募資資金金額百分之十以上一倍以下的罰款,對直接負責的主管人員和其他直接責任人員,處以100萬以上1000萬以下罰款。


    【關于提高違法成本,全國人大法工委王翔主任答記者問的內容如下】


    (一)加大了對證券違法行為的行政責任,也就是行政處罰的力度。在對違法行為規定沒收違法所得的基礎上,還給予數額比較大的罰款。例如,新《證券法》181條對欺詐發行、尚未發行證券的,要給予發行人200萬元以上2000萬元以下的罰款,已經發行證券的,要處非法所募資金金額10%以上1倍以下的罰款。大家可能光看這個數,2000萬,實際上后面的比例罰其實數額更大,發行人募集資金到底是多大規模就知道了。另外,對虛假陳述、內幕交易、操縱市場,都大幅度提高了行政處罰力度。對行政處罰我們實行雙罰制,比如對欺詐發行,除了要對發行人進行處罰,對發行人直接負責的主管人員和其他直接責任人員也要給予處罰。對于發行人的控股股東、實際控制人、組織指使導致欺詐發行的,對發行人的控股股東、實際控制人也要給予高額的行政處罰。


    (二)通過完善民事責任制度和民事訴訟制度,讓違法行為人承擔民事方面的責任。我們的相關條文中都有,對證券違法行為除了給予行政處罰之外還要承擔民事損害賠償責任,這次修改進一步對有關責任進行了完善,例如欺詐發行,發行人違法了,發行人的控股股東、實際控制人要對他的責任承擔連帶責任,而且實行過錯推定,除非證明自己沒有過錯,否則就要承擔連帶責任,實際也加重了他的責任。另外,通過完善相關的民事訴訟制度,例如在投資者保護一章,關于投資者保護機構可以支持訴訟,可以提起股東代表訴訟,可以進行代表人訴訟,這都是對相關制度的完善,通過訴訟制度讓投資者的訴訟請求在實際中得到落實。


    (三)進一步完善了證券市場的禁入制度。2005年修改《證券法》時增加了證券市場禁入制度的規定,就是違反法律、行政法規和證監會規定,情節嚴重的,證監會可以采取一定期限直至終身的證券市場禁入制度,就是不得從事證券業務,不得擔任上市公司的董事、監事、高級管理人員。這次修改在這個規定的基礎上進一步擴大了范圍,除了不能從事證券業務,不得擔任上市公司的董事、監事、高級管理人員以外還增加了規定,一定期限直至終身不得在證券交易所、不得在國務院批準的其他全國性證券交易場所也就是新三板進行證券交易。你不但不能當上市公司的高管,不但不能從事證券業務,也不能進行證券交易,就是不能買賣證券,這實際上對違法行為人也是一個很嚴厲的處罰。


    (四)這次修改《證券法》,第215條增加了關于誠信檔案的規定,將證券市場行為人遵守本法的情況要列入誠信檔案。列入誠信檔案,實際上就是如果你要違法,會導致你的社會信用評價的降低。


    (五)對證券違法行為還有刑事責任,刑法里面對各類違法行為都有刑事責任。我們理解,通過修改《證券法》,通過綜合治理發揮優勢,讓違法行為人在經濟上不但無利可圖,而且還要受到一定的損失,在社會信用評價上要受到一定的減損,在你的行為和活動上要受到一定的限制,構筑起綜合懲治的體系,也就是我們以前老說的一句話,八個字,“天網恢恢,疏而不漏”。


    五、證券從業人員不得買賣股票


    新《證券法》明確,證券從業人員不得買賣股票。證券交易場所、證券公司和證券登記結算機構的從業人員,證券監督管理機構的工作人員及其法律、行政法規等禁止參與股票交易的其他人員,在任期或法定期限內,不得直接或者以化名、借他人名義持有、買賣股票或者其他具有股權性質的證券,也不得收受他人贈送的股票或者其他具有股權性質的證券。


    新《證券法》還明確,為證券發行出具涉及報告或者法律意見書等文件的證券服務機構和人員,在該證券承銷期內和期滿后六個月內,不得買賣該證券。


    對于違反上述規定的,新《證券法》明確,證券從業人員直接或者化名、借他人名義持有、買賣股票或者其他具有股權性質的證券的,責令依法處理非法持有的股票、其他具有股權性質的證券 ,沒收違法所得,并處以買賣證券等值以下的罰款。


    六、對證券發行交易行為進行了修改完善


    擴大了內幕交易知情人的范圍,增加了操縱市場行為的列舉,強化證券實名制要求,規范程序化交易,規范上市公司的停牌復牌行為,上市公司不得利用復牌停牌損害投資者交易,強化交易所對證券風險行為的處置。


    七、健全多層次資本市場體系


    明確了多層次資本市場包括了交易所市場、國務院批準的全國性交易市場、國務院規定的區域性股權市場等??紤]到新三板和區域性股權市場還在實踐過程中,授權國務院具體規定。


    八、證監會已啟動對資本市場規章制度的梳理和完善工作


    【證監會程合紅主任答記者問時表示】首先要學習,新《證券法》作出了不少新的規定,證監會將組織全系統的干部、市場機構加強對新《證券法》的學習,為新《證券法》的貫徹實施做好準備;二是做好配套的規章制度的完善,證監會將按照法律規定修改完善規章制度,目前證監會已經正式啟動了對資本市場規章制度的梳理和完善工作;三是要執行好新《證券法》修改后的各項規定,落實好法律賦予證監會的職責。


    附注:2014版《證券法》未修改條文序號

    第一條、第四條至七條、第十二條、第二十一條、第二十七至二十八條、第三十條、第三十三至三十七條、第四十條至四十一條、第四十八條、第七十三條、第八十五條、第八十九至九十條、第九十三至九十五條、第一百零四至一百零五條、第一百零九條、第一百一十二條、第一百一十九條、第一百一十二十八條、第一百三十七條、第一百四十條、第一百四十九條、第一百五十一條、第一百五十三條、第一百六十至一百六十五條、第一百六十八條、第一百七十四至一百七十五條、第一百七十七條、第一百八十三條、第一百八十五條、第二百三十一條、第二百三十四至二百三十五條、第二百三十九條。


    第二部分:新舊《證券法》全文對比+解讀


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    FILM泛金融生態圈

          FILM(Finance, Internet, Law & Media)于2014年11月7日成立,是國內第一個通過公益眾籌發起設立的泛金融類自組織社群。成員一萬人左右,主要來自金融、互聯網、法律和媒體四大行業。在金融領域,成員所在單位基本覆蓋了所有國內外主要金融機構。FILM社群以培育中國最高端的泛金融圈層為己任,致力于打造精神層面的共享平臺,聚集行業頂尖人才共享知識、信息、思想和文化盛宴。

          從成立至今,FILM社群舉辦了近300期線下活動,上萬人次深度參與?;顒又黝}主要圍繞金融和法律領域展開,已開展的活動主要涵蓋資產管理、銀行監管、資本市場、私募基金、資產證券、跨境業務、互聯網金融、文學藝術、歷史人文等領域。

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